Réponses aux questions juridiques les plus fréquemment posées à la Fédération Nationale des Agents Commerciaux par ses adhérents.

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1 JURIDIQUE Réponsesauxquestionsjuridiqueslesplusfréquemmentposéesàla FédérationNationaledesAgentsCommerciauxparsesadhérents. 1/LAQUALITÉD AGENTCOMMERCIAL Qu estcequ unagentcommercial? Ladéfinitionestdonnéeparl articlel134 1duCodedecommerce. C estunmandataire(ilreprésentelemandantcommerçant,industriel,producteurouagentcommerciallui même), indépendant(sansliendesubordinationaveclemandantdontiln estpassalarié),chargédemanièrepermanente(etnon ponctuelle),denégocieretéventuellementdeconclure,aunometpourlecomptedumandant,descontratsdevente,d achat, delocationoudeprestationdeservices. Quellesdifférencesy a t ilentreunagentcommercialetuncourtier,unvrp,unvendeuràdomicileindépendant? Aladifférencedel agentcommercialquireprésentesonmandant,lecourtiernereprésentepersonne.iln estpasmandataire desparties.ilnenégociepaspourelles.samissioncessedèsqu illesarapprochéesetn adoncpaslecaractèredepermanence nécessaireaumandatd agentcommercial. Alorsquel agentcommercialestunprofessionnelindépendant,levrpest,lui,unsalarié.c estleliendesubordination duvrpàl égarddesonemployeurquiledifférenciedel agent. L agentcommercialagitaunometpourlecompted unmandanttandisquelevendeuràdomicileindépendant,vdi,agit,lui,en sonproprenometpoursonproprecompte:c estuncommerçant. L agentcommercialest illibred avoirdessalariésetdessous agents? Oui.Professionnelindépendant,l agentestlibredel organisationdesonentreprise. Ilpeutrecruterdupersonnelsalariéetmandaterdessous agentscommerciaux. L agentresteseulresponsableàl égarddumandantdel actiondesessalariésetsous agents,lesquelsn ontpasàavoirde relationsdirectesaveclemandant. Quelssontlesdroitsetobligationsd unsous agentcommercial? Letermedesous agentcommercialnefigurepasdanslaloi.cevocablen estqu unefacilitédelangagepourexprimer lasituationdanslaquelleuncommettantconfieunmandatàunagentcommercial,lequelconfieensuiteunepartiedesa missionàunautreagent. Laloiparlede"l agentcommercial agissant"pourd autresagentscommerciaux".cecimontrebienquelesous agentestun agentcommercialàpartentière,sansaucunedifférencedestatut,c est à direavecexactementlesmêmesdroitsetobligations quetoutagentcommercial. Quellesformalitésfaut ilremplirpourdeveniragentcommercial? Ilsuffitd avoirreçumandatd uncommettant,dansdestermesconformesàladéfinitiondel agentcommercialdonnéepar l articlel134 1duCodedecommerceetrappeléeci dessus. Cemandatpeutêtrepurementverbal.Iln estpasnécessaired avoiruncontratécritpourêtreagentcommercial.l écrit demeurenéanmoinsunimportantinstrumentdepreuvedelanatureetdel étenduedumandatconfié(lesquestionssurle contenuducontratd agentcommercialserontabordéesdanslarubriquef.a.q.partie2). Unécritattestantdumandatconfiéestenoutrenécessairepourl inscriptionauregistrespécialdesagentscommerciaux.

2 Faut ils inscrireauregistrespécialdesagentscommerciaux? Oui. C estuneobligationdepoliceprofessionnelle(enprincipesanctionnablepénalementmaiscettesanctionn estpasappliquée enpratique).l immatriculationdoitêtrefaiteavantdecommencerl activité.toutfaitdenatureàmodifierlesmentions figurantdansl immatriculationdoitfairel objetd unedéclaration. L immatriculationn esttoutefoispasuneconditiondel existencedumandatd agentcommercial:onpeutêtreagent commercialmêmesionn estpasimmatriculéauregistrespécial. L immatriculationconfortenéanmoinslaqualificationd agentcommercialetelleestuneconditionàcertainsdispositifscomme ladéclarationd insaisissabilitédesbiensfonciersoulechoixdufuturstatutd EIRL(entrepreneurindividuelàresponsabilité limitée).ilfautdoncyprocéder. Y a t ildesmentionsparticulièresàfairefigurersurlesfacturesdecommissions? Outrelesmentionsobligatoireshabituellesd unefacture,ilestutiledefairementiondunumérod immatriculationauregistre spécialdesagentscommerciauxavecindicationdelavilledugreffeauquell immatriculationaétéfaite. Ilconvientenoutred indiquersurlafacture,parexemple:«commissionsduespourlapériodedu au,suivantvotrerelevé du,à %,enexécutiondenotremandatd agentcommercial». Cesmentionsrenforcentvotrequalitéd agentcommercial. Unagentcommercialpeut ilégalementfairedunégoce? Oui,àconditionbienentendudenepasfaireconcurrenceàsesmandants.Maisilestalorscommerçant,imposableauxBIC pourcetteactivitéetnonauxbnc.cesontdeuxprofessionsdistinctes. Existe t ildesprofessionnelsexclusduchampd applicationdustatutdesagentscommerciaux? L articlel134 1,alinéa2,exclutdustatutdesagentscommerciauxlesprofessionnels"dontlamissiondereprésentation s exercedanslecadred activitéséconomiquesquifontl objet,encequiconcernecettemission,dedispositionslégislatives particulières". Sontainsiexcluslesagentsdevoyage,lesmandatairesdel assurance,lesdémarcheursfinanciers,intermédiairesenopération debanque,conseillerseninvestissementfinanciers,lesmandatairesenachatd espacepublicitaire. Lesnégociateursdel immobilier,régisparlaloihoguet,ontétépourcetteraison,jugésexclusdustatutparunarrêtdela chambrecommercialedelacourdecassationdu7juillet2004(voirj.m.leloup,jcp/lasemainejuridique, Editiongénérale,n 40,5oct.2005,p.1809à1813).Lelobbyingdesprofessionnelsdel immobilieraalorsaboutiàunemodification delaloihoguet,prévoyantquelesarticlesducodedecommercerelatifsauxagentscommerciauxsont"applicables"aux négociateursdel immobilier. Maiscetterédactionnerèglerien.Direquel articlel134 1estapplicableauxnégociateursdel immobilierleurimpose, pourêtreagentcommercial,deremplirlescritèresdeladéfinitiondel agentcommercialdonnésparcetarticle,critères auxquelsl immensemajoritédesnégociateursdel immobiliernesatisfaitpas. LAFORMEJURIDIQUED EXERCICEDEL AGENCECOMMERCIALE Dois jeexercermonactivitéàtitrepersonnelousousformedesociété? L agentcommercialpeutêtreaussibienunepersonnephysiqueentrepreneurindividuel,qu unesociété. L exerciceenqualitéd entrepreneurindividuelprésentelegrandavantagequ encasdecessationducontratdueàl âge, l infirmité,lamaladieouledécèsdel agentcommercialpersonnephysique,celui ciousesayant droitsbénéficie(nt)de l indemnitédecessationdecontrat. Unesociétéd agencecommercialeetsondirigeantnepeuventpasbénéficierdecetteprotectioncarc estlasociétéquiest l agentcommercialetqu unesociéténepeutsouffrirdesincapacitésphysiquesviséesci dessus.

3 Dèslors,nonobstantleconseilquiestparfoisdonnéparcertainsprestatairesauxagentscommerciauxpersonnesphysiquesde passerensociété(eurlparexemple)auprétexted avantagesfiscauxousociauxquiresteraientàvérifieraucasparcas,la créationd unesociétédoitêtreréservéeauxcasderéellemiseen commundemoyensetdecompétencesentreplusieursassociés. Commentprotégermesbienspersonnelsencasd exerciceenentrepriseindividuelle? Laloipourl initiativeéconomiquedu1 er août2003puislaloidemodernisationdel économiedu4août2008ontpermisà toutentrepreneurindividueldedéclarerinsaisissablessesbiensfonciers,bâtisounonbâtis,nonaffectésàl'activité professionnelle.cettefaculté,d'uncoûtmodique,constitueuneprotectionimportantepuisque,leplussouvent,lesbiens fonciersreprésententl'essentieldupatrimoined'unentrepreneurindividuel. Cettedéclarationn ad effetqu àl encontredescréanciersprofessionnelsdontlacréanceestnéepostérieurementàla déclaration.ilestdoncpertinentdelafairerapidement. Ilaenoutreétécrééparlaloidu15juin2010lestatutnouveaud entrepreneurindividuelàresponsabilitélimitée(eirl), dontl entréeenvigueurnécessiteencoredesdécretsd application.cestatutpermettraitdeconstituerunpatrimoine professionnelséparédupatrimoinepersonnel,lescréanciersprofessionnelsnepouvantsaisirquelepatrimoine professionnel.ilestpermisd êtreréservésurl effectivitédecetteprotection.encasd insuffisancedupatrimoine professionnel,l entrepreneurrisquededevoirconsentirdesgarantiespersonnelless ilveutconvaincreunebanquedelui ouvriruncrédit. Cestatutpermettraitégalementd opterpourlerégimedel impôtsurlessociétéstoutendemeurantentrepreneurindividuel, c est à direenconservantlaprotectionconstituéeparl indemnitédecessationdecontratencasd incapacitéphysique. L agentcommercial,personnephysique,peut ilexercersouslestatutd autoentrepreneur? Oui,s ilrespectelesconditionsd applicationdecestatut. 2/LECONTRATd AGENTCOMMERCIAL UNCONTRATÉCRITEST ILOBLIGATOIRE? Non. Lemandatd agentcommercialestuncontratconsensuel,c est àdirequ ilpeutêtrepurementverbal.lesagentsquiexercent leurreprésentationsanscontratécritbénéficientdoncdustatutdesagentscommerciaux. EST ILNÉANMOINSSOUHAITABLED AVOIRUNCONTRATÉCRIT? Oui. L écritestd aborduninstrumentdetravailquipermetdedéfinirprécisémentl étenduedumandatconfiéetparconséquent lesdroitsetobligationsdechaquepartie. Ilestparticulièrementnécessaired avoiruncontratécritdéfinissantprécisémentlechampdumandatlorsquel agentveut céderlecontratàunsuccesseur. Uncontratécritpermetégalement,parsonintituléetsesstipulations,deconforterlaqualificationjuridiquedesrelations entrelesparties. Unécritattestantdumandatconfié(mêmes ils agitd unesimplelettre)estenoutrenécessairepourl inscriptionauregistre spécialdesagentscommerciaux. LORSQUE,SANSACCORDÉCRIT,L AGENTCOMMERCIALADÉJÀDÉBUTÉL EXERCICEDESON MANDAT,EST ILTROPTARDPOURFORMALISERLESACCORDSPARÉCRIT? Non. Laloidonneàchacunedespartiesledroitd obtenirdel autre,encoursdemandat,unécritsignémentionnantlecontenude leursaccords.ilfautnéanmoinsvérifierpréalablementlapertinenced unetelledemandepournepass exposerinutilementà unerenégociation.

4 QUEPENSERDESMODÈLESDECONTRAT? Ilseraitillusoiredecroirequ uncontrattypepuisseconstituerunoutilefficaceetadaptéauxbesoinspropresdechaque agencecommerciale. Ilestnécessairequel agentélabore,aubesoinavecl appuid unprofessionnel,lecontratquicorrespondàsonactivité. C estceprojetdecontrat,adaptéàvotreentreprise,quevouspourrezprésenterauxmandantsaveclesquelsvousenvisagezde collaborer,etquiconstitueraunebonnebasedenégociation. QUEDOITCONTENIRUNCONTRATÉCRITD AGENTCOMMERCIAL? Ilpeuts agiraussibiend unesimplelettresignéedesdeuxparties(ouaumoinsdumandant)contenantleséléments essentielsdumandat,qued uncontratdeplusieurspages. Lechoixd uneformeplusoumoinsdéveloppéeducontratdépenddesspécificitésdechaquereprésentationetdechaque mandant. Lespointsessentielsàabordersont: l indicationclairedelanaturejuridiqueducontrat; l identificationprécisedesparties; lamissiondenégociationaunometpourlecomptedumandant,etéventuellementlaconclusion,descommandesdes produitsetservicesdumandant; lesproduitsconfiés; leterritoireetlaclientèlevisités; lesreprésentationsdéjàexercéesparl agent; lesmodalitésdelarémunérationdel agent; laduréeducontrat; lesmodalitésdetransmissionducontratparl agentouparlemandant. LeprécédentnumérodecetterubriqueaprésentélesréponsesauxquestionslesplusfréquemmentposéesàlaFédération NationaledesAgentsCommerciauxparsesadhérentsconcernantlaqualitéd agentcommercialetlesformesjuridiques d exercicedel activité. UNECLAUSED OBJECTIFEST ELLEVALABLE?QUELLEENESTLASANCTION? Laclauseprévoyantquel agentdoitréaliseruncertainchiffred affairesestvalide. Elleprésenteunrisquesilanon atteintedel objectifétaitinterprétéeendéfaveurdel agent.ilestdoncpréférabledenepas accepteruneclausecommecelle ci,etentouscasderefuserunobjectifirréaliste. Cependant,lanonatteintedel objectifn estjamais,ensoi,constitutived unefautedel agent,quiesttenud uneobligationde moyensetnonderésultat.ilappartientaumandantdedémontrerquecettenon atteinteseraitdueàl inactivitédel agent. FAUT ILACCEPTERUNECLAUSEDUCROIRE? Laclauseducroireestcelleparlaquellel agentgarantitaumandantlepaiementdescommandes.ellefaitnaîtreunrisque financierimportantqu ilnefautpasaccepteràmoinsquel agentperçoiveunerémunérationspécifiqueencontrepartiedece risque.elleestdevenueraredufaitdurecoursauxassurancescrédit. LESCLAUSESPRIVATIVESOULIMITATIVESDEL INDEMNITÉDECESSATIONDECONTRAT SONTELLESEFFICACES? Non.

5 L indemnitédecessationdecontratestprévueparlaloid ordrepublic(articlel134 12).Elleestimpérativeet,sauffaute gravedel agent,iln estpaspossibled ydéroger. Sontparconséquentréputéesnonécrites,lesclauses: supprimanttouteindemnité; prévoyantquetelcomportementconstitueraunefautegraveprivatived indemnité; limitantlemontantdel indemnité; ouencadrantsesmodalitésdecalcul. Ilappartient,eneffet,auseuljugededéterminerlemontantdel indemnité. ETLACLAUSEDITED INTUITUPERSONAEPRÉTENDANTEMPÊCHERLATRANSMISSIONDU CONTRATPARL AGENTÀUNAUTREAGENT? Ledroitdel agentàcédersoncontratàunsuccesseurestluiaussid ordrepublic. Sontdoncréputéesnonécriteslesclauses,ditesd intuitupersonae,quiprévoientquelecontrat,concluenconsidérationdela personnedel agent,nepourrapasêtretransmisparluiàunautreagent. Lacessionestundroit,àconditiond obtenirpréalablementl agrémentdumandantsurlapersonnedusuccesseur.cet agrémentnepeutêtrerefuséquepourdesraisonsprofessionnellessérieuses(lesmodalitésdelacessionducontrat serontabordéesdanslaprochainelivraisondecetterubrique). QUELLESSONTLESCONDITIONSDEVALIDITÉD UNECLAUSEINTERDISANTÀL AGENTDE CONCURRENCERLEMANDANTAPRÈSLAFINDUCONTRAT? Laclauseinterdisantàl agentcommercialdefaireconcurrenceàsonmandantaprèslafinducontrat,encoreappeléeclausede nonconcurrencepost contractuelle,doitêtreétablieparécritetconcernerlesecteurgéographiqueet,lecaséchéantla clientèleconfiésàl agent,ainsiquelesproduitsouservicesobjetsducontrat. Cetteclausen estvalablequepourunepériodemaximalededeuxansaprèslafinducontrat. Aladifférencedessalariés,laclausedenonconcurrencepostcontractuelledel agentcommercialn apasàêtrerémunérée pourêtrevalable. 3/ LA CESSATION DU CONTRAT D AGENT COMMERCIAL LE MANDANT ROMPT LE CONTRAT D'AGENT COMMERCIAL : AI-JE DROIT À UNE INDEMNITÉ? Oui. L'article L du Code de commerce prévoit un droit à indemnité au profit de l'agent commercial en cas de cessation de ses relations avec le mandant qu'il s'agisse d'une résiliation de contrat ou de l'arrivée du terme d'un contrat à durée déterminée. SI L'AGENT ROMPT LUI-MÊME LE CONTRAT, A-T-IL DROIT À UNE INDEMNITÉ? Non, s'il s'agit d'une démission de sa part. Oui, si la rupture intervient pour des raisons imputables à l'inexécution par le mandant de ses obligations (il est souvent plus prudent d'engager alors une procédure judiciaire pour voir résilier le contrat du fait du mandant plutôt que l'agent prenne lui-même l'initiative de cesser son activité, ce qui pourrait le faire regarder comme démissionnaire si les reproches faits au mandant ne sont pas suffisamment constitués. Oui encore, si la cessation du contrat est due à l'âge, l'infirmité ou la maladie de l'agent commercial par suite desquels la poursuite de son activité ne peut plus être raisonnablement exigée de lui. Il doit s'agir d'une véritable incapacité physique de l'agent médicalement démontrée.

6 Le fait que l'agent ait atteint un âge lui permettant de bénéficier de pensions de retraite n'est donc pas en soi suffisant. DANS QUEL CAS LE MANDANT PEUT-IL ROMPRE LE CONTRAT SANS INDEMNITÉ? En cas de faute grave de l'agent, c'est-à-dire d'une atteinte à la finalité commune du mandat (la commercialisation de produits et services du mandant) rendant impossible la poursuite des relations. C'est au mandant de prouver l'existence d'une faute grave (par exemple l'exercice par l'agent d'une représentation concurrente ou l'absence de diligences professionnelles de sa part). LE CONTRAT PEUT-IL PRÉVOIR QUE TELLE CIRCONSTANCE SERA CONSTITUTIVE D'UNE FAUTE GRAVE DE L'AGENT, PRIVATIVE D'INDEMNITÉ DE RUPTURE? Non. Il appartient au seul juge d'apprécier l'existence d'une faute grave. Ainsi, les clauses prévoyant, par exemple que la nonatteinte d'un objectif de chiffre d'affaires constituera une faute grave sont réputées non écrite. LE CONTRAT PEUT IL SUPPRIMER LE DROIT À INDEMNITÉ? Non. L'indemnité de cessation de contrat est prévue de manière impérative par la loi d'ordre public (sauf faute grave ou démission de l'agent). Toutes clauses supprimant le droit à indemnité ou en limitant le montant ou encadrant les modalités de son calcul sont réputées non écrites. QUEL EST LE MONTANT DE L'INDEMNITÉ DE CESSATION DE CONTRAT? C'est au juge qu'il appartient d'apprécier le montant de cette indemnité. Cependant les usages professionnels et la jurisprudence appliquant le droit français apprécient souvent le montant de l'indemnité à la valeur de deux années de commissions. Il appartient à la partie qui prétend que le préjudice serait moindre ou supérieur d'apporter la preuve d'un préjudice différent. SUR QUELLE ASSIETTE L'INDEMNITÉ EST-ELLE CALCULÉE? L'indemnité est généralement calculée à la valeur des deux dernières années de commissions ou sur base de la moyenne des trois dernières années. Elle est calculée sur l'ensemble des rémunérations de toutes natures versées à l'agent en exécution de son activité de représentation sans distinction entre les clients créés ou préexistants. LE MANDANT PEUT-IL ROMPRE LE CONTRAT SANS PRÉAVIS? Non. Car le droit à préavis est également d'ordre public, sauf en cas de faute grave de l'agent commercial. En cas de rupture sans respect du préavis, l'agent a droit à une indemnité compensatrice. L'AGENT A-T-IL DROIT À COMMISSIONS SUR LES AFFAIRES CONCLUES APRÈS LA CESSATION DU CONTRAT? En l'absence de clause contractuelle contraire, oui, soit quand l'affaire est principalement due à son activité au cours du contrat et a été conclue dans un délai raisonnable après la cessation du contrat, soit quand la commande du client a été reçue avant la cessation du contrat d'agence. L'AGENT COMMERCIAL PEUT-IL TRANSMETTRE SON CONTRAT À UN SUCCESSEUR? Oui. Il s'agit d'un droit impératif de l'agent commercial. Toute clause contractuelle contraire (clause d'intuitu personae) est réputée non écrite.

7 LE MANDANT PEUT-IL REFUSER LA TRANSMISSION DU CONTRAT PAR L'AGENT À UN SUCCESSEUR? Uniquement s'il a des motifs légitimes de le faire, c'est-à-dire lorsque le successeur pressenti ne présente pas les qualités professionnelles lui permettant d'exécuter le mandat. Si le mandant refuse sans motif légitime le successeur présenté ou refuse par principe toute succession, il provoque la rupture du contrat de son fait et ouvre droit pour l'agent à l'indemnité de cessation de contrat. QUELLES SONT LES ÉTAPES À RESPECTER PAR L'AGENT POUR TRANSMETTRE LE CONTRAT À UN SUCCESSEUR? En premier lieu, il est très important de conclure entre l'agent cédant et le candidat successeur une promesse de cession de contrat sous condition suspensive de l'agrément du candidat successeur par le mandant. L'agent doit ensuite présenter le successeur au mandant. Il doit s'agir d'une véritable présentation permettant au mandant de se convaincre que le candidat repreneur est en capacité d'exécuter le mandat. En cas d'agrément du successeur par le mandant, il peut être signé un avenant au contrat constatant la transmission. Attention, la cession d'un ou plusieurs mandats à un successeur est un processus qui nécessite préparation et réflexion, et la rédaction des documents qui la formalisent doit être élaborée au besoin avec l'appui d'un professionnel. Maître Antoine SIMON Associé du CABINET D AVOCATS LELOUP Paris Poitiers - Séville