Table des matières Sommaire...................................................................... 5 1 Introduction générale...................................................... 7 François Glansdorff professeur à l U.L.B., avocat L obligation d information en dehors des contrats...................... 11 L obligation d information dans le déroulement du processus contractuel (ratione temporis)............................. 15 A. En cours de formation du contrat........................................... 15 B. En cours d exécution du contrat............................................. 20 L obligation d information en fonction de l objet du contrat (ratione materiae)........................................................... 23 SECTION 4 L obligation d information en fonction de son propre contenu (ratione materiae bis)....................................................... 25 389
Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde SECTION 5 L obligation d information en fonction des parties au contrat (ratione personae)........................................................... 27 SECTION 6 L obligation d information en fonction de la distance entre les parties au contrat (ratione loci)................................. 31 SECTION 7 L obligation d information en fonction de la charge de la preuve (ratione probatione).......................................... 33 SECTION 8 Le lien de causalité et le dommage La sanction....................... 41 SECTION 9 Éléments qui vont à l encontre de l obligation d information........... 45 A. Le devoir du débiteur de l obligation d information de se taire................. 45 B. Le droit du débiteur de l obligation d information de se taire.................. 46 C. Le devoir du créancier de l obligation de s informer lui-même................. 47 D. Le droit du créancier de l obligation de ne pas être informé................... 48 E. Les clauses limitatives ou exonératoires de responsabilité...................... 48 2 Le devoir de conseil de l avocat et de l huissier de justice...... 51 Patrick Henry avocat, chargé de cours adjoint U.Lg.-H.E.C. Bernard de Cocquéau avocat Introduction..................................................................... 55 Les avocats................................................................... 57 A. Les différentes facettes de l obligation générale de conseil..................... 57 B. Étendue de l obligation de conseil et charges probatoires...................... 58 C. Critères influençant l intensité de l obligation de conseil....................... 61 1. L urgence................................................................ 61 2. La spécialisation de l avocat................................................ 62 3. Les connaissances et compétences du client.................................. 64 390
Table des matières 4. L importance des honoraires............................................... 65 5. L incertitude juridique.................................................... 66 D. L obligation de conseil et la direction du procès.............................. 68 1. L introduction de la procédure............................................. 69 2. Le déroulement de la procédure........................................... 72 3. La stratégie et les moyens de défense....................................... 74 4. Les voies de recours...................................................... 79 E. L obligation de conseil en matière de consultation............................ 82 1. Les investigations et recherches qui doivent être menées par l avocat.......... 83 2. L exactitude des renseignements transmis................................... 84 3. L incertitude quant aux renseignements transmis............................ 85 F. L obligation de conseil en matière de rédaction d actes et de conventions..... 86 1. Quant à la validité de la convention........................................ 87 2. Quant à l efficacité de la convention....................................... 88 3. Quant à la portée de la convention......................................... 90 4. Qui peut renvendiquer les conseils de l avocat?............................. 91 G. L obligation d information en matière d honoraires.......................... 93 1. Information quant aux honoraires......................................... 93 2. Information quant à la contestation possible de l état........................ 95 3. Information quant à l aide juridique........................................ 96 4. Information en matière de blanchiment.................................... 98 Les huissiers de justice.................................................... 101 A. Les particularités de l obligation de conseil de l huissier liées à l exercice de sa fonction............................................................. 101 1. Le statut d officier ministériel............................................ 101 2. La relation avec l avocat................................................. 102 B. L obligation de conseil vis-à-vis du client assisté par un avocat.............. 103 1. Les compétences respectives.............................................. 103 2. Les missions respectives.................................................. 104 3. Conséquences : pas de devoir de conseil et d information proprement dit... 104 4. mais un devoir de contrôle et d investigation et, peut-être, de renseignements et de mise en garde.................................... 105 5. Illustrations de ce devoir de contrôle et d investigation...................... 106 a) Signification dans les délais.............................................. 106 b) Régularité de l acte..................................................... 107 c) Efficacité des procédures d exécution....................................... 108 391
Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde 6. Partage de responsabilité entre l avocat et l huissier.......................... 109 C. L obligation de conseil vis-à-vis du client non assisté......................... 109 D. L obligation d information vis-à-vis des tiers................................. 112 3 Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil des notaires........................ 113 Pierre Govers notaire associé à Liège Introduction.................................................................... 117 La double fonction traditionnelle du notaire : conseiller et authentifier.................................................. 119 Le nouvel article 9, 1 er, alinéa 3 de la loi organique du notariat : la mention explicite du devoir de conseil................................ 121 Les notions d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil................................................................. 123 SECTION 4 Quelques cas d application................................................ 127 A. Arrêt de la cour d appel de Liège du 3 novembre 2005....................... 127 B. Arrêt de la cour d appel de Liège du 6 juin 2005............................. 128 C. Arrêt de la cour d appel de Bruxelles du 12 décembre 2003.................. 130 D. Jugement du tribunal de première instance de Huy du 27 octobre 2005....... 132 E. Jugement du tribunal de première instance de Charleroi du 3 janvier 2006... 133 F. Arrêt de la cour d appel de Bruxelles (16e chambre) du 30 juin 2004.......... 134 SECTION 5 Caractères du devoir de conseil........................................... 137 SECTION 6 Le notaire fonctionnaire public, mandataire ou conseiller............. 139 392
Table des matières SECTION 7 Le nouvel article 9, 1er de la loi organique du notariat : le libre choix du notaire et les notions d intérêts manifestement contradictoires et d engagements à l évidence disproportionnés..... 141 SECTION 8 Les nouvelles dispositions de la loi organique du notariat en matière de lecture de l acte........................................... 149 SECTION 9 Obligations particulières d information................................. 153 0 Responsabilité notariale.................................................. 155 1 Les mandats de justice.................................................... 157 4 Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil des professionnels de la finance....... 159 Jean-Pierre Buyle avocat, maître de conférences à l U.L.B. Introduction................................................................... 163 Définitions et nature des devoirs d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil...................... 167 Fondements et limites des obligations d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil...................... 173 Applications................................................................ 191 SECTION 4 Charge de la preuve en cas de manquement à ces devoirs............ 203 SECTION 5 Observations finales...................................................... 209 393
Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde 5 L obligation d information et de conseil pesant, dans certains cas, sur les intermédiaires financiers............. 211 Jean-François Romain chargé de cours à l U.L.B., avocat Considérations introductives : définitions préliminaires des concepts, cadre de l étude et dualité des textes en présence..... 215 Rappel des textes pertinents à l origine de la mise en place d une forme de droit commun financier applicable aux intermédiaires financiers............................................. 221 A. L article 36 de la loi du 6 avril 1995 : un texte important toujours en vigueur. 221 1. Rappel du contenu de l article 36 de la loi du 6 avril 1995 et autres dispositions liées................................................. 221 2. Commentaires principaux au sujet de l article 36 de la loi du 6 avril 1995 et des deux obligations d information qu il énonce 224 B. L article 26 de la loi du 2 août 2002 : un texte faisant évoluer le régime de l article 36 sur certains points, mais qui n est toujours pas entré en vigueur 226 1. Rappel du contenu de l article 26 de la loi du 2 août 2002 et autres dispositions liées................................................. 226 2. Commentaires principaux au sujet de l article 26 de la loi du 2 août 2002 et des obligations d information générale qu il énonce........................ 231 C. L article 19 de la directive n 2004/39/CE du Parlement européen et du Conseil, du 21 avril 2004, concernant les marchés d instruments financiers, modifiant les directives 85/611/CEE du Conseil et la directive 200/12/CE du Parlement européen et du Conseil et abrogeant la directive 93/22/CE du Conseil............................... 232 1. Le contenu de l article 19 de la directive et autres dispositions liées............ 232 2. Premiers commentaires au sujet de l article 19 de la directive 2004/39/CE du 21 avril 2004 et des autres dispositions liées (dont annexe II)............... 240 L obligation d information et de conseil en vertu du droit commun général des obligations et des contrats, et fondée sur l obligation de bonne foi.............................................. 241 Conclusion...................................................................... 245 394
Table des matières 6 Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil des professionnels du chiffre, en particulier des réviseurs d entreprises........... 247 David Szafran secrétaire général de l I.R.E., doctorant à l U.L.B., professeur invité à Cooremans Pierre-François Coppens conseiller à l I.R.E., professeur à la Chambre belge des comptables et à l Ephec, professeur invité aux FUCAM Introduction................................................................... 251 Missions de conseil dans le cadre de missions révisorales............. 255 A. Mandat de commissaire................................................... 255 1. Le rôle du commissaire.................................................. 255 a) Fondement........................................................... 255 b) Droit des sociétés....................................................... 255 c) Droit comptable....................................................... 256 d) Les normes de révision.................................................. 256 2. Le rapport de révision................................................... 257 a) Portée du rapport...................................................... 257 b) Rôle préventif du commissaire............................................ 257 3. Quelques autres missions et fonctions du commissaire...................... 258 a) Distinction entre contrôle et gestion........................................ 258 b) La lettre à la direction («management letter»)............................... 259 c) Autres missions du commissaire........................................... 259 4. Responsabilité civile du commissaire...................................... 260 B. Les missions particulières de contrôle....................................... 261 1. Les apports en société et quasi-apports.................................... 261 a) Définitions............................................................ 261 b) Contrôle par le réviseur d entreprises....................................... 262 c) Apport en nature et secret professionnel.................................... 262 2. Les fusions ou les scissions de sociétés..................................... 263 a) Définitions............................................................ 263 b) Contrôle par le réviseur d entreprises (ou un expert-comptable).................. 264 3. Émission d actions sous le pair comptable.................................. 265 4. Transformation de la forme juridique des sociétés.......................... 265 5. Suppression ou limitation du droit de souscription préférentiel............... 266 6. Missions du réviseur vis-à-vis du conseil d entreprise........................ 267 395
Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde Missions de conseil auprès d entités auditées............................ 271 A. Principes applicables à toutes les missions révisorales........................ 271 1. Loi du 22 juillet 1953 créant un Institut des Réviseurs d Entreprises........... 271 2. Arrêté royal du 10 janvier 1994 relatif aux obligations des réviseurs d entreprises................................................ 272 B. Principes applicables aux mandats de commissaire.......................... 274 1. Aperçu général de la loi du 2 août 2002 «corporate governance».............. 274 2. Période de viduité de deux ans («cooling-off period»)........................ 274 3. Champ d application..................................................... 275 4. Limitation des prestations de services compatibles (règle «one to one»)........ 276 5. Liste de services non audités incompatibles avec l indépendance du commissaire.......................................................... 278 a) Principe contenu dans la loi............................................... 278 b) Liste limitative des services incompatibles avec l indépendance du commissaire, fixée par arrêté royal.................................................... 278 c) Comparaison entre la liste de services non audités fixés par l arrêté royal du 4 avril 2003 et par la Recommandation européenne du 16 mai 2002......................................................... 279 6. Comité d avis et de contrôle de l indépendance du commissaire............... 288 7. Mention des honoraires dans le rapport de gestion........................... 291 8. Entrée en vigueur et dispositions transitoires................................ 293 C. Responsabilité.............................................................. 295 1. Responsabilité du réviseur d entreprises.................................... 295 2. Responsabilité des personnes avec lesquelles le commissaire collabore......... 296 3. Responsabilité des administrateurs......................................... 297 Missions de conseil auprès d entités non auditées...................... 301 A. Liberté de prestation de services............................................. 301 B. Exemples de missions contractuelles......................................... 302 C. Autorisation de prester des services fiscaux et incompatibilité du port du titre de conseiller fiscal et de réviseur d entreprises....................... 303 D. Responsabilité civile........................................................ 304 Conclusion...................................................................... 305 396
Table des matières 7 Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil des fabricants et vendeurs professionnels............................................. 307 Etienne Montero professeur aux F.U.N.D.P. Introduction................................................................... 311 Les fondements de l obligation d information des fabricants et vendeurs professionnels............................................... 315 A. Les obligations d information imposées par le législateur.................... 315 1. Aperçu des textes légaux prescrivant des obligations d information........... 316 2. Réglementation de la publicité........................................... 319 B. La reconnaissance prétorienne d une obligation générale d information...... 320 L étendue de l obligation d information................................. 323 A. Les conditions d existence de l obligation d information...................... 324 1. La connaissance du vendeur.............................................. 324 2. L ignorance de l acheteur................................................. 327 B. Le contenu de l obligation d information.................................... 331 C. Illustration en matière informatique....................................... 334 1. Le contenu de l obligation d information................................... 334 2. Les limites de l obligation d information................................... 337 La nature de l obligation d information................................. 341 A. Quelle responsabilité en cas de violation de l obligation d information?..... 341 B. L intensité de l obligation d information.................................... 343 SECTION 4 Une obligation renforcée d information dans les ventes à distance.. 345 A. L obligation de renseignement, de conseil et de mise en garde dans les ventes à distance.................................................. 347 B. Les informations particulières imposées par le régime des contrats à distance 348 C. Les informations particulières dues par le vendeur en ligne.................. 350 Conclusion..................................................................... 353 397
Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde 8 Les obligations d information, de renseignement, de mise en garde et de conseil aux entreprises : le cas du juriste d entreprise............................................ 355 Aurore Jansen assistante à l U.Lg., avocat Nicolas Thirion chargé de cours à l U.Lg. Introduction.................................................................... 359 La profession de juriste d entreprise : organisation et notion.......... 361 A. Création d un Institut des juristes d entreprise................................ 361 B. Protection du titre de juriste d entreprise.................................... 363 1. Conditions légales d accès à la profession................................... 363 2. Analyse exégétique....................................................... 363 Les prérogatives et obligations du juriste d entreprise................. 369 A. Les missions du juriste d entreprise.......................................... 369 B. Les obligations du juriste d entreprise dans l exercice de ses missions.......... 370 1. Respect de la loi et du code de déontologie adopté par l Institut............... 370 2. Indépendance et liberté technique et intellectuelle........................... 371 3. Secret professionnel...................................................... 372 4. Sauvegarde des intérêts de l entreprise...................................... 379 C. Quelques précisions concernant les devoirs d information et de conseil........ 380 1. Devoir d information..................................................... 380 2. Devoir de conseil........................................................ 380 La responsabilité du juriste d entreprise................................. 381 A. Responsabilité civile........................................................ 381 1. Responsabilité personnelle aggravée par l adoption de la loi du 1 er mars 2000?.. 381 2. Responsabilité contractuelle ou quasi-délictuelle?........................... 382 3. L article 18 de la loi du 3 juillet 1978 sur le contrat de travail................. 382 4. Obligation de résultat ou de moyen?....................................... 383 5. Prescription............................................................. 384 B. Responsabilité pénale spécifique : l article 458 du Code pénal................ 385 C. Sanctions disciplinaires..................................................... 385 Conclusion...................................................................... 387 398