Table des matières Chapitre I. Réflexions sur le régime patrimonial de la société en commandite spéciale....................... 9 Introduction........................................... 9 Section 1. Tour d horizon de droit comparé.................... 12 1. Sélection de régimes de droit anglo-saxon.............. 13 2. Droit français................................. 16 3. Droit belge................................... 17 4. Droit allemand................................ 18 Section 2. Régime patrimonial de la société en commandite spéciale...... 20 1. Éléments de textes pertinents....................... 20 2. Questions non réglées par le nouveau texte de loi......... 23 Chapitre II. La mise en place d un fonds de private equity sous forme de société en commandite : aspects fiscaux................... 31 Introduction........................................... 31 Section 1. Les Fonds de Private Equity........................ 33 Section 2. Régime Fiscal d un Fonds de Private Equity mis en place sous forme d une SCS et de ses investisseurs......................... 35 1. Fiscalité directe................................ 35 1.1. Conséquences de la commercialité pour le fonds et les investisseurs.......................... 35 1.2. Activité commerciale........................ 37 1.2.1. Théorie de l empreinte................... 37 1.2.2. Activité commerciale réelle................ 39 2. TVA........................................ 46 2.1. Statut d assujetti du fonds de private equity......... 47 2.1.1. Principes............................ 47 2.1.2. Application en pratique à un fonds de private equity....................... 48 2.2. Étendue de l exonération des services de gestion fournis au fonds de private equity.................... 50 2.2.1. Principes............................ 50 2.2.2. Application en pratique à un fonds de private equity....................... 51
196 Les commandites en droit luxembourgeois Section 3. Régime fiscal des gérants......................... 53 1. Définition et imposition........................... 53 2. Conditions d application et analyse critique............. 54 2.1. Conditions ayant trait au fonds d investissement...... 55 2.2. Conditions ayant trait au bénéficiaire du carried interest.......................... 56 2.3. Conditions ayant trait au versement du carried interest.......................... 58 2.4. Conditions relatives à l application dans l espace et dans le temps........................... 59 Annexe.............................................. 62 Chapitre III. Les Commandites : la liberté contractuelle et les mécanismes de sanctions........................... 63 Section 1. Confirmation de la liberté contractuelle et par conséquent de la prédominance du contrat social...................... 64 Section 2. Effets de la liberté contractuelle sur les mécanismes de sanctions pouvant être prévus dans le contrat social des commandites........ 70 1. La suspension voire la suppression du droit de vote........ 71 2. La suspension voire la suppression du droit à recevoir des distributions................................ 72 3. La cession forcée de parts d intérêts.................. 74 4. Le rachat forcé des parts d intérêts................... 75 Conclusion........................................... 77 Chapitre IV. Les commandites dans le contexte des fonds d investissement et gestionnaires réglementés : l impact de la loi du 12 juillet 2013 sur les gestionnaires de fonds d investissement alternatifs sur les lois sectorielles applicables aux SICAR et FIS..................... 79 Section 1. L importance des commandites pour les sociétés d investissement réglementées relevant du droit luxembourgeois................. 80 1. La société d investissement en capital à risque............ 80 2. Les fonds d investissement spécialisés.................. 81 Section 2. Aménagement de la Loi SICAR et de la Loi FIS............ 82 1. Modifications apportées à la Loi SICAR................ 82 1.1. Modifications introduites dans la nouvelle Partie I..... 82 1.2. Modifications introduites dans la nouvelle Partie II..... 85 2. Modifications apportées à la Loi FIS.................. 86 2.1. Modifications introduites dans la nouvelle Partie I..... 86 2.2. Modifications introduites dans la nouvelle Partie II..... 87
table des matières 197 Section 3. Un nouveau modèle de gérance, la désignation d un gestionnaire conforme à la Loi AIFM.............................. 90 1. Le nouveau modèle de gérance des commandites issu de la Loi de 1915.................................... 90 2. L impact de la Loi AIFM sur le nouveau modèle de gérance... 91 2.1. Désignation d un gestionnaire interne............. 92 2.2. Désignation d un gestionnaire externe............ 92 Conclusion........................................... 93 Chapitre V. La réforme de la société en commandite par actions (SCA) et comparaison générale du régime des diverses commandites et de la SARL....................................... 95 Introduction........................................... 95 Tableau comparatif des grands traits du régime des SCS, SCSp, SCA et SARL : constitution, personnalité morale (attributs), financement, associés, gestion.... 101 Conclusion générale..................................... 138 Chapitre VI. La société en commandite simple constitution et gouvernance... 139 Section 1. Conditions de fond............................ 139 1. Les associés.................................. 139 2. Dénomination ou raison sociale..................... 142 3. Durée...................................... 144 4. Les apports................................... 144 4.1. L apport en industrie........................ 144 4.2. La libération progressive des apports............. 146 4.3. Les sanctions du défaut de libération............. 147 5. La contribution aux bénéfices et aux pertes.............. 148 6. Les parts et titres émis par la société.................. 148 6.1. Le registre des associés et les titres représentatifs des parts d intérêts......................... 148 6.2. Les titres de créance........................ 151 7. Forme et publicité.............................. 152 7.1. Constitution sous seing privé ou par acte notarié..... 152 7.2. Publication par extrait....................... 152 Section 2. La nullité................................... 154 Section 3. La gérance.................................. 155 1. Statuts du gérant............................... 155 1.1. Commandités et gérants..................... 155 1.2. Statut.................................. 156 1.3. Révocation.............................. 157
198 Les commandites en droit luxembourgeois 2. Pouvoirs du gérant et validité des engagements de la société.. 158 2.1. Pouvoir de représentation..................... 158 2.2. Pouvoir de gestion......................... 159 2.3. Incapacité de l associé commandité............. 160 3. Interdiction d immixtion des commanditaires dans la gestion... 161 3.1. Principe : les actes de gestion interne sont permis..... 161 3.2. Liste d actes ne constituant pas une immixtion....... 162 3.3. Possibilité pour le commanditaire d être mandataire... 163 3.4. Sanction............................... 163 Chapitre VII. Société en commandite Réflexion sur certaines obligations comptables........................................... 165 Introduction........................................... 165 Section 1. Sources légales............................... 168 Section 2. Principes directeurs de la comptabilité luxembourgeoise....... 168 1. Comptabilité appropriée.......................... 168 2. Plan comptable normalisé......................... 168 3. Conservation des documents comptables............... 169 4. Documents comptables valant preuve................. 169 5. Annalité des comptes............................ 170 6. Réglementation limitée pour la SCSp.................. 170 7. Partnership Accounting........................... 170 Section 3. Comptes annuels.............................. 171 1. Commandites hors champ......................... 171 2. Cas spéciaux................................. 172 3. Régime Allégé................................. 173 4. Rapport de gestion.............................. 174 5. Responsabilité pour l établissement des comptes annuels..... 174 6. Normes comptables internationales................... 174 7. Contrôle des comptes annuels...................... 175 8. Publication des comptes annuels..................... 176 9. Régime des sociétés mères et filiales.................. 178 Section 4. Comptes consolidés............................ 178 1. Obligation de consolidation....................... 178 2. Exonérations de consolidation...................... 179 2.1. Sociétés de participations financières............. 179 2.2. Groupe de petite taille...................... 180 2.3. Intégration dans une consolidation plus large........ 181 3. Filiales hors champs de consolidation................. 182 3.1. Intérêt négligeable......................... 182
table des matières 199 3.2. Entrave au contrôle ou autres obstacles à la consolidation.. 182 3.3. Intention de cession ultérieure.................. 182 4. Modalités d établissement des comptes consolidés......... 183 5. Rapport de gestion consolidé....................... 184 6. Responsabilité pour l établissement des comptes consolidés... 184 7. Normes comptables internationales................... 184 8. Contrôle des comptes consolidés.................... 184 9. Publication des comptes consolidés................... 185 Section 5. Approbation des comptes Assemblée annuelle............ 185 1. SCA....................................... 185 1.1. Assemblée statutaire........................ 186 1.2. Convocation............................. 186 1.3. Information disponible....................... 187 1.4. Décharge............................... 187 1.5. Spécificités lors du dépôt et de la publication....... 188 1.6. Obligataires............................. 188 1.7. Aspects procéduraux....................... 189 2. SCS....................................... 190 3. SCSp...................................... 191 Section 6. Aspect pénal................................. 191 1. Sanctions pénales.............................. 191 2. Liquidation judiciaire............................ 193 Section 7. Spécificités.................................. 193 1. Réserve légale................................. 193 2. L article 100.................................. 194